На основании лекции-обсуждения Рустама Вахитова и Натальи Загуменных, эксперта в сфере налогообложения Португалии, генерального директора компании ZNV Consult и аттестованного налогового консультанта палаты Налоговых консультантов РФ, проведенной 11.01.2023 г., Аржааной Сат подготовлен материал по вопросам переезда собственника бизнеса из г. Москвы в Португалию с возможностью рассмотрения двух дат переезда – 1 марта или 1 октября 2022 г., а также выбора двух опций:

1. Перевод сотрудников российской компании на фриланс и ликвидация российской компании;

2. Регистрация компании в Португалии, перевод части потоков на нее, при этом как опция российская организация остается работающей, платит сотрудникам переводами (из российской компании, если она продолжает работать).

Рассмотрим в рамках обозначенного кейса налоговые последствия для собственника компании в Португалии (не рассматриваются вопросы российского налогообложения):

1. Момент появления резидентства;

2. Последствия для подачи декларации за 2022 год;

3. Постоянное представительство (ПП) / резидентство российской компании по месту управления – оценка степени риска и триггеров;

4. Нужно ли декларировать российскую компанию как КИК, последствия.

Наталья призналась, что вопросы резидентства в Португалии достаточно сложные, так как сколько экспертов, столько и мнений.

В данном конкретном кейсе необходимо начать анализировать ситуацию с вопроса налогового резидентства физического лица собственника компании. Это основной момент, который должен для себя решить собственник компании. В Португалии с 2015 года существует понятие частичного налогового резидентства, что говорит о том, что физическое лицо может быть резидентом Португалии в какой-то определенный период времени, а может и не быть. Если рассматривать наш пример, то опции 1 марта и 1 октября ничего не меняет, потому что физическое лицо становится налоговым резидентом Португалии ровно в тот момент, когда он зарегистрирует свое резидентство. И тут начинает действовать универсальное правило согласно которому с момента регистрации налогового резидентства Португалии он обязан будет декларировать все свои общемировые доходы. До момента вступления в силу налогового резидентства Португалии он обязан декларировать свои доходы на территории Португалии только от источников на территории Португалии. Наталья привела в пример решение Арбитражного суда по применению налоговой инспекцией правил налогового резидентства. Экспатами с Франции, которые переехали в Португалию и получили частичное налоговое резидентство со второго ноября 2017 года необходимо будет декларировать все свои общемировые доходы. Если у налоговой возникнут вопросы по поводу доходов, которые он не декларировал, то в данном случае решения налоговых инспекций очень рандомные. Необходимо будет доказывать тестами на налоговое резидентство, присутствие / отсутствие и так далее. В рассматриваемом нами кейсе в случае возникновения вопросов о не включении доходов до 1 марта / 1 октября, то нужно будет доказывать свое налоговое резидентство в стране исхода, присутствие в стране исхода и показать, что эти доходы задекларированы в стране источнике путем предоставления налоговой декларации. В случае наличия законных освобождений от уплаты налогов с доходов, полученных в стране источнике (например, в России – это доход, полученный от реализации имущества, которым владел более определенного количества лет), то нужно будет доказывать наличие подобных законных оснований не уплаты налога в стране исхода. Поэтому, при переезде в Португалию Наталья советует поднять все свои декларационные доходы и всевозможные доходы в стране из которой вы уезжаете до момента смены налогового резидентства и удостовериться, что все эти файлы у вас имеются, что вы можете доказать происхождение любой копейки в стране вашего будущего налогового резидентства. Все эти документы при переезде необходимо иметь в файле, так как в будущем у налоговых органов могут возникнуть вопросы и будут приходить запросы на пояснения, предоставление документов. Сроки предоставления всех этих необходимых документов ограниченные, их, конечно, можно продлевать, но это будет очень стрессовая ситуация.

Рустам Вахитов резюмирую обсуждение по поводу налогового резидентства отметил, что, если брать датой смены резидентства 1 марта, то очень сложно будет получить португальское освобождение, так как не будет сдана годовая декларация в российские налоговые органы. Физическое лицо, конечно, может подсуетиться и подать декларацию как нерезидент и там учесть все эти доходы, но насколько Португалия зачтет / не зачтет вопрос применения Соглашения об избежании двойного налогообложения (СоИДН) между Португалией и Россией. По хорошему если физическое лицо переезжает 1 марта, то он, скорее всего, будет более связан с Португалией чем с Россией. Поэтому налоговые органы Португалии могут сказать, что с 1 января по 1 марта вы заплатили какие-то налоги в России, но исходя из российско-португальского СоИДН это не должно облагаться в России. В данном случае возникает зона двойного налогообложения. Аналогичная ситуация может возникнуть в отношении дохода, который возникнет с 1 октября по 31 декабря. Физическое лицо уедет уже будучи российским налоговым резидентом, насколько в данном случае Португалия готова будет зачесть те налоги, которые он должен будет уплатить с мирового дохода в этот период, с 1 октября по 31 декабря. Если Португалия будет претендовать на то, что она обладает теми доходами, которые получены с 1 октября по 31 декабря и при этом не сработает освобождение по соглашению о двойном налогообложении.

Наталья ответила, что именно поэтому рекомендует спланировать свой переезд в Португалию в конце года и заявлять налоговое резидентство со следующего года, чтобы избежать конфликтных ситуаций вот по этим серым зонам выпадений. В части наемного сотрудника проблем не возникает, так как справка 2-НДФЛ служит доказательством факта оплаты налогов с трудовых контрактов. Именно поэтому Наталья рекомендетю собрать пакет документов заранее, чтобы иметь под рукой доказательства того, что вы оплатили все, что нужно в стране источнике дохода. Дополнительно Наталья отметила, что сроки сдачи декларации за 2022 год, это период с 1 апреля по 30 июня 2023 года.

Далее Рустам уточнил существуют ли в Португалии критерии определения налогового резидентства компании по месту фактического управления. В данном случае, конечно, detection risk не очень высокий. Но с точки зрения материализации риска, который уже обнаружили (например, физическое лицо сам рассказал свою бизнес-схему, чтобы узнать какие налоги он будет платить, а налоговый инспектор поставил галочку о том, что данное лицо управляет своей российской компанией из Португалии), то какие риски могут быть более вероятны и каковы их последствия.

Наталья отвечает, что на самом деле статья 5 Кодекса о налоге на прибыль предприятий (корпоративном налоге на доходы) регламентирует деятельность постоянного представительства. И данное понятие приблизительно повторяет определение постоянного представительства по модельной конвенции ОЭСР. В статье 66 Кодекса о корпоративном налогообложении юридических лиц регламентирована деятельность КИК. Вполне может возникнуть ситуация, описываемая Рустамом, но другое дело применима ли данная ситуация в Португалии, захочет ли налоговый инспектор инициировать процедуру по признанию постоянного представительства из-за того, что бенефициар этой компании предположим получает дивиденды как Non-Habitual Resident (NHR). NHR – это льготный налоговый статус, который можно получить при выполнении следующих условий:

1. Наличие в СоИДН между Португалией и страной происхождения доходов возможности их обложения налогом в стране источнике;

2. Доход получен из страны, которая не является оффшорной юрисдикцией.

Владелец статуса NHR в Португалии применяет ставку 0 процентов по доходам в виде дивидендов, процентов и роялти, прироста капитала от недвижимости, дохода от сдачи в аренду недвижимости за пределами Португалии и дохода от трудовой деятельности в другой стране (если доходы не признаются полученными на территории Португалии).

В данном случае сразу возникают вопросы по КИК и постоянного представительства, если бенефициар владеет более 25% компании. Но в настоящий момент эта тема в португальском налоговом законодательстве совсем неурегулированная, в статьях Налогового кодекса Португалии существуют данные понятия. И если в законодательстве допускаются наличие данных понятий и статей, то допускаются и последствия применения данных статей.

Но в то же время существует льготный статус NHR, который дает возможность физическим лицам, бенефициарам иностранных компаний переезжать в Португалию и декларировать по ставке 0 процентов свои доходы в виде дивидендов, процентов и роялти. И вот это все вызывает некий диссонанс. Правильнее сказать, что такие риски существуют и допустимы, и собственник бизнеса, получающий дивиденды должен принимать риски на себя. Но в настоящий момент налоговая инспекция никак не комментирует правила КИК и постоянных представительств по управлению, а применение ставки 0 процентов по дивидендам в статусе NHR комментирует как законное и обоснованное.

Рустам поинтересовался, а как законно, понятно и доказуемо для налогового инспектора организовать механизм управления из России, задокументировать и зафиксировать наличие управленческой функции в России.

Наталья отметила, что в России очень часто бизнес структурирован таким образом, что функции учредителя и руководителя выполняет одно и то же лицо. И это критическая ситуация, так как это сразу признается постоянным представительством. В подобных случаях Наталья настоятельно рекомендует назначить исполнительный орган не из аффилированных лиц (супруга, дети, теща, свекровь, брат, сестра) легко доказуемых для налогового органа. Когда это близкие родственники – это легко доказуемо в Португалии, когда дальние – сложно доказуемые, так как при заполнении анкет в разные инстанции (социальные службы, банки и т.д.) заполняются данные о близких родственниках в латинской транскрипции.

Сейчас на рынке Португалии очень много компаний, которые предлагают услуги управления, как раз для применения льготного статуса NHR и многие даже говорят, что проходили налоговые проверки. Поэтому в случаях, когда учредитель и исполнительный орган разные лица Наталья не рекомендует бежать и регистрировать постоянное представительство, потому что пока еще механизм и процедура проверок не запущена, и ситуации признания постоянных представительств возникают, но они не массовые. Вопросы постоянных представительств применимы в случаях с крупными компаниями, которые базируются в Португалии и которые интересны для налоговых органов. В Европейском союзе, в том числе в Португалии были суды по признанию местом управления, местонахождения и возникновения постоянных представительств. До мелкого бизнеса практика еще не дошла. В какой-то момент, когда будет принято решение начать проверки в этом направлении, то, скорее всего, по мнению Натальи, это будет политическое решение.

Далее Рустам затронул следующий вопрос обсуждения – КИК. Нужно ли декларировать иностранные компании, которые контролирует португальский резидент, если да, то при каком пороге. Нужно ли налоговому резиденту Португалии декларировать свое имущество за пределами Португалии? Например, можно не требовать декларировать КИК, но можно требовать декларирования своего имущества, в том числе долей в других компаниях. Наталья утверждает, что в налоговых декларациях отражаются счета в иностранных банках и доходы, но не имущество. Налоговая декларация построена так, что отражаются доходы в момент их возникновения, если продали имущество, то появляются доходы, которые необходимо отразить, а если просто владеете имуществом, то декларировать их не надо. В части КИК Наталья отметила следующее. Если вы отражаете получение дивидендов, то это говорит о том, что вы являетесь собственником компании, и, соответственно, у вас возникает обязанность по декларированию КИК. Правило есть, это статья 66 Кодекса о корпоративном налогообложении юридических лиц, но применение ее на практике не понятна. В арбитражной практике отсутствуют яркие показательные процессы по данному вопросу. Наталью часто спрашивают до какой суммы дивидендов применяются положения о КИК, ответа на этот вопрос у Натальи нет, так как ситуации бывают разные, есть решения по 17 тысяч, есть и решения по 100 тысячам. Все зависит от того, как вы попали на углубленную проверку. В первую очередь попадаются из-за неправильно поданных налоговых деклараций, которые люди заполняют некорректно по незнанию. Подход большинства наших сограждан заключается в том, что они не пользуются услугами профессионалов, а считают, что сами разберутся и представляют налоговые декларации самостоятельно. Повышение уровня своих знаний, конечно, отрадно, но часто данный подход ведет к печальным последствиям. Поставили не в той графе сведения, и в результате вызвали пристальное внимание налоговых органов, особенно, если применяется какой-нибудь режим NHR. Вот если лицом не применяется льготные налоговые режимы, а декларируется по общим ставкам, то дивиденды подпадают под налогообложение по ставке 28%. И это безопасно, вы просто заплатите свой налог и все, никто особенно интересоваться не будет, потому что применяются общие ставки. А вот если применяется ставка 0 процентов, то углубленной проверки не избежать. Что в этот момент потребует португальская налоговая инспекция неизвестно. Если рассматривать КИК, то в первую очередь, они будут рассматривать долю участия (свыше 25%), собирать список аффилированных лиц. Во вторую очередь будут рассматривать источник происхождения денег, низконалоговые юрисдикции, конечно, привлекут больше внимания с вытекающими последствиями. Далее следующим шагом будет, если это не низконалоговая юрисдикция, то соответствует ли это 50% португальского налога. Португальский налог составляет 21%, то юрисдикция должна быть со ставкой не менее 10,5%. Если налог в юрисдикции источнике дохода не менее 10,5%, то, скорее всего, это еще не КИК. В данном случае не стоит забывать о доле пассивных доходов. Если доля пассивных доходов 75%, то компания будет признана КИК, что отразится на доходах бенефициара.

Рустам поинтересовался, насколько Португалия даст возможность доказать, что российский налог (УСН 6% с оборота) – это фактически больше 10,5% налога с прибыли, рассчитанной по португальским законам, так как большинство небольших российских компаний применяют специальный налоговый режим УСН 6%. Наталья ответила, что португальские налоговые органы не будут вдаваться в подробности и будут рассматривать поверхностно, формальное соблюдение ставок. В данном случае надо будет доказать налоговым органам Португалии применение этого правила, который указал Рустам. С этим были бы большие сложности.

Рустам уточнил, что если бенефициар российской компании, который получает доход в виде дивидендов и ставка налога в стране источнике дохода не превышает 50% португальского налога, то отсутствует обязанность декларирования КИК, но есть обязанность декларирования доходов от иностранной компании, которая подпадает под условно правила КИК. Наталья подтвердила, что налоговые последствия наступают для бенефициара этих доходов, так как это доходы конкретного физического лица. Доходы компании будут рассматриваться, как доходы бенефициаров в той доле, которой они владеют. И данные доходы будут декларироваться в годовой налоговой декларации физического лица. Если физическое лицо подает декларацию, но, возможно, не все корректно отражает, то последствия налоговых санкций для такого лица будут существенно ниже, чем не подача налоговой декларации. В данном случае подход португальского законодателя дифференцирован, нужно в каждом конкретном примере смотреть, что будет являться злостным нарушением, а что являться просто недочетом в поданной декларации.

В заключение Наталья отметила, что в случае переезда в Португалию не как работник по найму с трудовым контрактом, а как бизнесмен, в том числе самозанятый, нужно изучить не только вопросы легального нахождения в стране, но и озаботиться структурированием своих доходов, получаемых не в Португалии, так как в случае их игнорирования могут возникнуть негативные налоговые последствия. Необходимо брать консультации у профессионалов. Рустам дополнил, что экспертами академии БЕПС реализована возможность предоставления 15-минутной бесплатной консультации предварительно записавшись на нее.